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建筑行業工程掛靠責任的防范和承擔

2019-03-01

建筑行業工程掛靠責任的防范極為重要,前期防范工作完備,后期事故損失會小很多。未雨綢繆總比臨時反應要更加穩妥。所以小律在這給老鐵們總結了以下幾個防范點:

1、吸收掛靠人員,開設分公司,由被掛靠公司員工擔任分公司經理,由掛靠人擔任項目部經理,采用內部承包方式將項目承包給掛靠人。

該方式在北京得到法律的支持,在安徽暫時沒有相應的規定。《北京市高級人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》規定:“建設工程施工合同的承包人將其承包的全部或部分工程交由其下屬的分支機構或在冊的項目經理等企業職工個人承包施工,承包人對工程施工過程及質量進行管理,對外承擔施工合同權利義務的,屬于企業內部承包行為;發包人以內部承包人缺乏施工資質為由主張施工合同無效的,不予支持。”

2、做好項目的統籌管理,包括工期監管、人事管理、材料管理。向掛靠人收取保證金,由于保證工期進度和工程質量,當出現工期延遲、工程質量瑕疵的,導致被掛靠人對第三人承擔違約賠償責任的,被掛靠人可以以克扣、收繳保證金的方式來彌補自身損失。同時做好用工登記,積極為勞動者購買工傷保險,出現工傷事故后,可以保證金來維護勞動者的合法權利,積極理賠,發放工資,減少勞動和工傷爭議。

3、完善掛靠協議,清楚明確雙方權利義務,約定清楚安全管理、工傷保險、資金流轉、公章管理、工期進度、工程質量、糾紛解決、擔保條款等協議細節。

工程掛靠對內對外責任的承擔

當掛靠的糾紛已經出現時,危害和損失已經產生,我們就要分清責任的承擔。在建設工程掛靠情形下,其實存在兩種不同合同主體的法律關系。一為掛靠內部的掛靠人和被掛靠人的掛靠關系,另一為掛靠外部的被掛靠人和第三人之間的建設合同關系,即發包人和承包人之間的建設工程施工合同。具體的責任承擔大體是以下兩種:

1、當掛靠糾紛外的第三人追究責任時,我們應當按照合同的相對性來確定承擔責任主體,即與第三人成立建筑工程施工合同的合同主體為對第三人承擔責任的主體。在實務中,我們通常以合同上的公章來確定合同主體。如果該第三人正好是被掛靠人,則被掛靠人在要求掛靠人承擔責任的同時,也應當針對自身過錯的部分承擔相應的責任。因為掛靠經營違反法律強制性規定,掛靠者與被掛靠者均為明知,因此雙方對此均有過錯,各自在各自的過錯范圍內承擔責任。

2、掛靠糾紛相關的追償權的處理。當被掛靠人對外向第三人承擔責任后,有權依照內部的掛靠協議向造成該損失的行為人——掛靠人追償。被掛靠人訴至人民法院的,人民法院應當予以認可。

 

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